Ходатайство об исследовании доказательств в апелляционной инстанции

В статье собрана самая важная информация на тему: "Ходатайство об исследовании доказательств в апелляционной инстанции" и тема раскрыта с профессиональной точки зрения. Если у вас в процессе чтения возникли вопросы, то задавайте их нашему дежурному консультанту.

Особенности доказывания в апелляционной инстанции в арбитражном процессе

Согласно ч.1 ст.268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело. Из толкования ст. 268 и ст. 270 АПК РФ вытекает, что апелляционная инстанция проверяет законность и обоснованность судебных актов.

Согласно ч.1 ст.266 АПК РФ арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает по правилам рассмотрения дела арбитражным судом первой инстанции с особенностями, предусмотренными главой 34 АПК РФ.

[3]

Особенности доказывания при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции заключаются в следующем:

Части 2-4 ст. 268 АПК РФ предусматривают ограничения по собиранию и предоставлению доказательств в апелляционную инстанцию.

Дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными (ч. 2 ст. 268 АПК РФ). Обязанность доказать наличие обстоятельств, препятствовавших лицу, ссылающемуся на дополнительные (новые) доказательства, представить их в суд первой инстанции, возлагается на это лицо.

Документы, представленные для обоснования возражений относительно апелляционной жалобы в соответствии со ст. 262 АПК РФ, принимаются и рассматриваются арбитражным судом апелляционной инстанции по существу (ч. 2 ст. 268 АПК РФ). Поскольку заявитель апелляционной жалобы приводит обоснование незаконности или необоснованности судебного акта первой инстанции, то и противоположная сторона обладает правом на представление доказательств для обоснования возражений против жалобы. Это могут быть доказательства, опровергающие доводы заявителя, подтверждающие законность и обоснованность судебного акта.

Лица, участвующие в деле имеют право заявить ходатайство о вызове новых свидетелей, проведении экспертизы, приобщении к делу или об истребовании письменных и вещественных доказательств, в исследовании или истребовании которых было отказано судом первой инстанции. Суд апелляционной инстанции не вправе отказать в удовлетворении указанных ходатайств на том основании, что они не были удовлетворены судом первой инстанции.

Обстоятельств дела, которые признаны, удостоверены лицами, участвующими в деле, в порядке ст. 70 АПК РФ и приняты арбитражным судом первой инстанции (ч. 4 ст. 268 АПК РФ) не проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции. Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации. — Информационно-правовая система «Консультант плюс».

[2]

уголовный арбитражный апелляционный следственный

Ходатайство об исследовании доказательств в апелляционной инстанции

Видео (кликните для воспроизведения).

новости правовые основы арбитражный процесс арбитражная практика карта сайта

В целях обеспечения единообразия в применении норм процессуального права, руководствуясь статьей 335 Федерального конституционного закона «Об арбитражных судах в Российской Федерации», президиум Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда постановил дать судьям следующие рекомендации.

1. В силу абзаца первого части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) принятие арбитражным судом апелляционной инстанции дополнительных доказательств, представленных подателем апелляционной жалобы, допустимо только при надлежащем обосновании невозможности их представления в суд первой инстанции.

В случае, когда указанным лицом приводится обоснование причин такой невозможности, суд апелляционной инстанции в обязательном порядке должен обсудить указанные причины в судебном заседании и дать оценку их уважительности, указав мотивы в соответствующем судебном акте. Таким актом может выступать, в том числе, и постановление, принимаемое по результатам рассмотрения апелляционной жалобы.

2. Из абзаца первого части 2 статьи 268 АПК РФ следует, что необходимость дополнительного доказательства для правильного рассмотрения дела, а также отсутствие возражений других участвующих в деле лиц относительно удовлетворения ходатайства о его приобщении к материалам дела сами по себе не свидетельствуют о наличии оснований для принятия такого доказательства судом апелляционной инстанции.

Вместе с тем суд апелляционной инстанции в целях соблюдения принципа процессуальной экономии вправе принять в качестве дополнительного доказательство, подтверждающее уплату ответчиком спорной задолженности до вынесения обжалуемого судебного акта суда первой инстанции, которым взыскана данная задолженность, в том случае, если истец в судебном заседании суда апелляционной инстанции либо в отзыве на апелляционную жалобу не оспаривает это обстоятельство (часть 31 статьи 70 АПК РФ). При этом суд апелляционной инстанции лишен возможности принять в качестве дополнительных доказательства, способные подтвердить исполнение ответчиком денежных обязательств перед истцом после вынесения обжалуемого судебного акта суда первой инстанции, так как в основу постановления суда апелляционной инстанции могут быть положены только доказательства, удостоверяющие факты, которые имели место до вынесения решения судом первой инстанции. У должника сохраняется возможность определения конкретных сумм, подлежащих взысканию с учетом произведенной уплаты, в ходе исполнительного производства.

3. В том случае, когда неверное определение судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения дела (часть 2 статьи 65 АПК РФ), могло повлиять на результат рассмотрения этого дела, суд апелляционной инстанции должен разъяснить лицам, участвующим в деле, их право на представление дополнительных доказательств (часть 2 статьи 66 АПК РФ).

При этом суд апелляционной инстанции, соблюдая правила оценки доказательств (статья 71 АПК РФ), принимает такие дополнительные доказательства в случае, если они направлены на подтверждение указанных выше обстоятельств, которые не были установлены судом первой инстанции.

4. Не привлеченное к участию в деле лицо, вопрос о правах и обязанностях которого разрешен судом (статья 42 АПК РФ), вправе в апелляционной жалобе, а также в судебном заседании суда апелляционной инстанции ссылаться в подтверждение того, что судебный акт принят о его правах и обязанностях (пункт 4 части 4 статьи 270 АПК РФ), на дополнительные доказательства, которые не были предметом исследования и оценки в суде первой инстанции, поскольку такое лицо было лишено возможности реализовать свои процессуальные права и обязанности при рассмотрении дела в суде первой инстанции.

5. При поступлении в суд апелляционной инстанции дополнений, письменных пояснений к апелляционной жалобе, в том числе содержащих новые доводы или возражения, суд проверяет соблюдение лицом, их направившим, положений части 3, пунктов 3 и 4 части 4 статьи 260 АПК РФ. В случае несоблюдения апеллянтом указанных норм права арбитражному суду необходимо с учетом мнений лиц, участвующих в деле и присутствующих в судебном заседании, обсудить вопрос о возможности рассмотрения апелляционной жалобы в данном судебном заседании.

Читайте так же:  Программа первичного инструктажа по пожарной безопасности образец

Если дополнения, письменные пояснения к апелляционной жалобе содержат не только правовое обоснование доводов и возражений, но также основаны на доказательствах, которые в материалах дела отсутствуют, такие доводы и возражения могут быть признаны обоснованными судом апелляционной инстанции лишь при условии удовлетворения ходатайства о принятии дополнительных доказательств.

6. В силу абзаца второго части 2 статьи 268 АПК РФ документы, представленные вместе с отзывом на апелляционную жалобу для обоснования возражений относительно нее, принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции и рассматриваются по существу.

Лицу, подавшему отзыв на апелляционную жалобу, не требуется обосновывать невозможность представления таких документов в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него.

Статья 389.6 УПК РФ. Апелляционные жалоба, представление

Новая редакция Ст. 389.6 УПК РФ

1. Апелляционные жалоба, представление должны содержать:

1) наименование суда апелляционной инстанции, в который подаются жалоба, представление;

2) данные о лице, подавшем апелляционные жалобу или представление, с указанием его процессуального положения, места жительства или места нахождения;

3) указание на приговор или иное судебное решение и наименование суда, его постановившего или вынесшего;

4) доводы лица, подавшего апелляционные жалобу или представление, с указанием оснований, предусмотренных статьей 389.15 настоящего Кодекса;

5) перечень прилагаемых к апелляционным жалобе, представлению материалов;

6) подпись лица, подавшего апелляционные жалобу или представление.

1.1. Лицо, подавшее апелляционные жалобу или представление, в подтверждение приведенных в жалобе или представлении доводов вправе заявить ходатайство об исследовании судом апелляционной инстанции доказательств, которые были исследованы судом первой инстанции, о чем должно указать в жалобе или представлении, и привести перечень свидетелей, экспертов и других лиц, подлежащих в этих целях вызову в судебное заседание. Если заявляется ходатайство об исследовании доказательств, которые не были исследованы судом первой инстанции (новых доказательств), то лицо обязано обосновать в апелляционных жалобе или представлении невозможность представления этих доказательств в суд первой инстанции.

2. В апелляционной жалобе лица, не участвующего в уголовном деле, должно быть указано, какие права и законные интересы этого лица нарушены судебным решением.

3. Если осужденный заявляет ходатайство об участии в рассмотрении уголовного дела судом апелляционной инстанции, об этом указывается в его апелляционной жалобе или в возражениях на жалобы, представления, принесенные другими участниками уголовного процесса.

4. В случае несоответствия апелляционных жалобы, представления требованиям, установленным частями первой, первой.1 и второй настоящей статьи, что препятствует рассмотрению уголовного дела, апелляционные жалоба, представление возвращаются судьей, который назначает срок для их пересоставления. Если требования судьи не выполнены и апелляционные жалоба, представление в установленный судьей срок не поступили, они считаются неподанными. В этом случае приговор, иное обжалуемое судебное решение считаются вступившими в законную силу.

Комментарий к Статье 389.6 УПК РФ

1. В наименовании суда отражается, к какому административно- территориальному делению он относится. Наименование суда может выглядеть, например, так: «Советский районный суд города Тулы» или «Кормиловский районный суд Омской области».

2. То обстоятельство, что апелляционные жалоба, представление должны содержать данные о лице, подавшем апелляционные жалобу или представление, означает наличие в нем сведений о его фамилии, имени, отчестве.

3. Несмотря на требования п. 2 ч. 1 к.с., место жительства или нахождения прокурора можно не указывать.

4. В апелляционной жалобе (представлении) может также содержаться ходатайство об исследовании судом апелляционной инстанции доказательств. Если ходатайство касается доказательств, исследованных судом первой инстанции, лицо, подавшее апелляционную жалобу (представление), в этом случае обязано составить и отразить в рассматриваемой жалобе (представлении) перечень свидетелей, экспертов и других лиц, подлежащих вызову в судебное заседание. Когда же заявляется ходатайство об исследовании новых доказательств — доказательств, которые не были исследованы судом первой инстанции, апелляционная жалоба (представление) должна содержать в себе обоснование невозможности представления этих доказательств в суд первой инстанции. Без такой мотивировки или в случае признания приведенного обоснования неубедительным, суд вправе отказать в удовлетворении искомого ходатайства.

5. В апелляционной жалобе (представлении) может быть также зафиксировано ходатайство об участии в рассмотрении уголовного дела судом апелляционной инстанции. Осужденный, желающий принять участие в таковом, если он не обжаловал судебное решение, должен сформулировать искомое ходатайство в своих возражениях на жалобу (представление), принесенную другим участником уголовного процесса. Если же он сам обратился в вышестоящий суд с апелляционной жалобой, данное ходатайство следует включить в текст искомой жалобы.

6. Если лицом, которому в порядке ч. 4 к.с. апелляционная жалоба (представление) возвращена, требования судьи не выполнены и должным образом оформленная апелляционная жалоба (представление) в установленный судьей срок не поступила, об этом выносится соответствующее постановление. А апелляционная жалоба (представление) считается неподанной со всеми вытекающими из этого обстоятельства последствиями.

7. Должным образом должна быть оформлена не только апелляционная жалоба, но и апелляционное представление прокурора. Поэтому положения ч. 4 к.с. касаются и апелляционного представления прокурора.

8. Апелляционная жалоба может быть принесена широким кругом лиц из числа участников судебного разбирательства. Участники процесса могут написать жалобы на своем родном языке и подать ее в суд, вынесший приговор (постановление, определение).

9. Осужденный, оправданный, их защитники и законные представители, государственный обвинитель и (или) вышестоящий прокурор, потерпевший, частный обвинитель, их законные представители и представители вправе приносить жалобы не только в своих интересах, но и в интересах других субъектов уголовного процесса.

10. См. также комментарий к ст. ст. 152, 389.1, 389.4 УПК РФ.

[1]

Другой комментарий к Ст. 389.6 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации

Комментарий к статье 389.6 УПК в процессе написания. Заходите позже.

Ходатайства по доказательствам

Обосновать исковые требования или позицию ответчика, третьего лица по гражданскому делу возможно путем подачи ходатайств по доказательствам. Соблюдение письменной формы подготовки таких ходатайств способствует более внимательному к ним отношению со стороны суда. Кроме того, при поступлении ходатайства по доказательствам в письменной форме суд обязан будет в решении дать и обосновать оценку содержащихся в нем сведений.

Ходатайства по доказательствам истца

При подаче искового заявления истец обычно представляет имеющиеся письменные доказательства в копиях. Оригиналы обязательно необходимо предоставить суду для ознакомления, в предварительном или основном судебном заседании. После принятия искового заявления все письменные доказательства должны приобщаться на основании заявления о приобщении документов, о дополнительных доказательства.

Иногда оригиналы документов у сторон отсутствуют, например, хранятся в государственных органах, находятся в организации и т.п. Ускорить процесс рассмотрения дела в таких случаях поможет подача ходатайства об истребовании доказательства, о судебном поручении, об исследовании доказательств в месте их нахождения.

Обычно иски подаются при отказе ответчика удовлетворить требования истца добровольно. Недобросовестность ответчика может стать основанием для подачи ходатайства об обеспечении доказательств. Такой документ поможет и при наличии обстоятельств, свидетельствующих о невозможности исследовать доказательство через определенный промежуток времени (например, отъезд свидетеля на ПМЖ за пределы РФ).

Читайте так же:  Постановление об обращении взыскания на дебиторскую задолженность

Ходатайства по доказательствам ответчика

Ответчик вправе предоставить письменные возражения на иск, к которым также приложить имеющиеся письменные доказательства. Он наделен правом ходатайствовать против приобщения доказательств к делу, исключить их из дела, возражать относительно относимости и допустимости, а значит, и невозможности сделать на основании таких доказательств правовые выводы. Вправе приобщить дополнительные доказательства, письменные документы, как и истец.

Ходатайства по доказательствам при рассмотрении гражданского дела

Какие доказательства могут быть представлены в рамках гражданских исков, трудовых исков и т.п., можно обозначить, обратившись к примерам исковых заявлений, размещенных на сайте, а также к статье «доказательства по гражданским делам».
Предоставление подложных документов обязательно должно повлечь поступление в суд заявления о фальсификации. Только при наличии такого ходатайства по доказательствам его можно будет исключить.

Ходатайство об исследовании доказательств в апелляционной инстанции

Федеральным законом от 29 декабря 2010 г. № 433-ФЗ «О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации» внесены изменения в систему апелляционной, кассационной и надзорной инстанций [1]. Изменения гармонизируют апелляционный, кассационный и надзорный порядок рассмотрения уголовного дела согласно назначению данных стадий уголовного процесса.

Изменения затронули и процесс исследования доказательств в виде отказа от исследования доказательств в суде кассационной инстанции (ч. 4 ст. 377 УПК РФ) и акцентирования этого процесса в ходе судебного следствия в апелляционной инстанции (ч. 6 ст. 389.13 УПК РФ в редакции Федерального закона от 29 декабря 2010 г. № 433-ФЗ).

Ранее мы проводили анализ указанных изменений [2] и вновь обращаемся к данной теме, чтобы дополнить результаты предыдущего исследования сведениями о новых тактических возможностях, открывающихся перед адвокатом-защитником при производстве по уголовному делу.

В связи с этим возникнут неизвестные до сегодняшнего дня процессуальные ситуации. Например, дело рассмотрено судом присяжных с вынесением обвинительного вердикта, участникам процесса представляют возможность обжаловать приговор, вынесенный на его основании в суде апелляционной инстанции, ввиду чего данное дело становится объектом рассмотрения суда апелляционной инстанции с участием трех профессиональных судей (п. 3 ч. 2 ст. 30 УПК РФ в редакции Федерального закона от 29 декабря 2010 г. № 433-ФЗ). Таким образом, доказательства по одному и тому же делу исследуются в разных процессуальных условиях, в разных формах осуществления правосудия, что представляет больший набор гарантий по сравнению с существующим порядком. Невообразимыми на сегодняшний день будут выглядеть ситуации, когда суд первой инстанции вынес оправдательный приговор на основе вердикта присяжных заседателей, а суд апелляционной инстанции с участием трех профессиональных судей вынес обвинительный приговор по тому же делу (п. 2 ч. 1 ст. 389.20 УПК РФ).

Определим тактические возможности, возникшие перед участниками процесса в связи с введением в уголовное судопроизводство «повторно-дополнительного» исследования доказательств в суде апелляционной инстанции.

1. Председательствующий открывает судебное заседание и объявляет, какое уголовное дело рассматривается и по чьим апелляционным жалобам и (или) представлению (ч. 2 ст. 389.13 УПК РФ). После этого председательствующий объявляет состав суда, фамилии, имена и отчества лиц, являющихся сторонами по уголовному делу и присутствующих в судебном заседании, а также фамилии, имена и отчества секретаря судебного заседания и переводчика, если переводчик участвует в судебном заседании. Председательствующий выясняет у участников судебного разбирательства, имеются ли у них отводы и ходатайства и поддерживают ли они ходатайства, заявленные в апелляционной жалобе и (или) представлении.

Предусмотренная возможность заявить участником разбирательства ходатайства является гарантией исследования доказательств в суде апелляционной инстанции. Думаем, что в последующем это право в суде апелляционной инстанции будет исключено. Поскольку это представляет сторонам возможность заявить все ходатайства, которые суд первой инстанции не удовлетворил, не рассмотрел и т.д. По некоторым делам в судах первой инстанции заявляются ходатайства, число которых доходит до нескольких сотен. Подобные дела суд апелляционной инстанции разрешить не в силах. Это парализует его работу либо, как это происходит на практике сегодня, эти ходатайства незаконно будут оставлены без рассмотрения.

2. Стороне защиты предоставляется возможность планировать порядок представления доказательства в суде первой инстанции и (или) в суде апелляционной инстанции, т.е. при определении тактики защиты иметь в виду возможность исследовать доказательства в суде апелляционной инстанции в зависимости от процессуальной ситуации.

3. Возможность представлять в суд апелляционной инстанции аудио-, видеозаписи (в целом либо фрагменты из них) судебного разбирательства, сделанной участниками процесса с целью подтвердить обжалуемое (имеется в виду наглядное доказательство в отдельных случаях нарушений, допущенных при исследовании доказательств в суде первой инстанции).

4. Приведенная норма ч. 6 ст. 389.13 УПК РФ ориентирована на исследование новых доказательств — тех, что не были исследованы в суде первой инстанции. Указанная норма удачно скажется на реализации тактических намерений апеллянтов. Допустим, представленное в суд первой инстанции заключение специалиста не возымело должного воздействия по признанию заключения эксперта недопустимым доказательством. Этот недочет можно восполнить приглашением в суд апелляционной инстанции более квалифицированного специалиста (либо группы специалистов) в обоснование недопустимости экспертного заключения в суде апелляционной инстанции. Да и вообще, каждый практикующий юрист воспримет данное право положительно. Ведь у каждого после проведенного исследования доказательств возникают новые доводы, соображения относительно исследованного, намерения представить или изменить что-либо. В данном случае в ходе судебного следствия в апелляционной инстанции такая возможность предоставляется.

5. Свидетели, допрошенные в суде первой инстанции, допрашиваются в суде апелляционной инстанции, если суд признает их вызов необходимым (ч. 5 ст. 389.13 УПК РФ).

Обращаем внимание на данную норму, которой следует воспользоваться в будущем, как на средство опровержения позиции суда, иных участников процесса, недопустимо трактующих показания в приговоре, жалобах, представлениях, либо подтверждения определенных обстоятельств, указанных в жалобе.

Согласно пункту 2 ч. 3 ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокату-защитнику предоставляется возможность опросить свидетеля (потерпевшего) после его допроса в ходе судебного следствия, для разъяснения сказанного. На практике бывает множество случаев, когда свидетели, изучая приговор суда, выражают свое несогласие с оценкой их показаний, приведенной судом в приговоре.

6. В случае если суд первой инстанции не учел позицию одной из сторон, предоставляется возможность еще более тщательно и мотивированно выразить ее в суде апелляционной инстанции, оговаривая выдвигаемые судом первой инстанции мотивировку и выводы. При этом участие адвоката в производстве по делу продлевается на одну стадию, где он участвует непосредственно в исследовании доказательств.

Читайте так же:  Оценка рыночной стоимости права аренды земельного участка
Видео (кликните для воспроизведения).

7. В соответствии с частью 3 ст. 389.13 УПК РФ судебное следствие начинается с краткого изложения председательствующим или одним из судей, участвующих в рассмотрении уголовного дела апелляционной инстанции, содержания приговора или иного обжалуемого судебного решения, существа апелляционных жалоб и (или) представления, возражений на них, а также существа представляемых дополнительных материалов.

Установленный таким образом апелляционный порядок определяет совершенно иной, в отличие от существующего в суде первой инстанции, порядок начала судебного следствия, где основанием для начала исследования доказательств является жалоба либо представление, а не обвинительное заключение (акт). Данный порядок более объективен, поскольку суд апелляционной инстанции воспринимает не только обвинительный тезис, как в суде первой инстанции, а существо приговора, где отражены непосредственно исследованные доказательства с участием сторон в условиях гласности и состязательности. При этом суд воспринимает доводы стороны защиты сквозь апелляционные жалобы, позицию стороны обвинения по средствам апелляционного представления, что и составляет состязательность.

Важно, что суд апелляционной инстанции будет указывать во вводной и описательной частях своего решения обстоятельства, установленные судом первой инстанции, а не обстоятельства, установленные следователем, дознавателем. Тем самым суд апелляционной инстанции дистанцируется от предварительного расследования и его влияния. На практике многочисленны случаи, когда до суда кассационной инстанции (на сегодняшний день) доходят дела с существенно измененным перечнем вменяемых статей. Так, по уголовному делу, рассмотренному Вологодским городским судом, М. обвинялся в совершении преступления, предусмотренного восемью статьями Уголовного кодекса РФ. После рассмотрения дела судом кассационной инстанции в указанном деле осталось лишь две статьи, остальные шесть признаны чрезмерно вмененными, по которым М. был оправдан [6].

8. Редакция ч. 3 ст. 389.6 УПК РФ вводит неизвестную ранее для уголовного процесса процедуру составления отзыва на поданную жалобу (представление): «Если осужденный заявляет ходатайство об участии в рассмотрении уголовного дела судом апелляционной инстанции, об этом указывается в его апелляционной жалобе или в возражениях на жалобы, представления, принесенные другими участниками уголовного процесса». Данная процедура, часто применяемая в арбитражном, гражданском процессах, стала применяться и в уголовном, что и послужило основанием для введения ее в УПК РФ.

Вводимая процедура по представлению и исследованию доказательств в ходе судебного следствия в еще одной судебной стадии производства по делу представляет больше гарантий по реализации процессуальных прав и обязанностей сторон. Следует отметить, что данная процедура не только раскрывает новые возможности активности, например, адвоката-защитника по оказанию юридической помощи, но и не известные до сегодняшнего дня тактические приемы защиты, когда предоставляется возможность планировать порядок представления доказательств для исследования не только в отдельных частях судебного следствия суда первой инстанции, но и на выбор — в зависимости от тактических планов — в первой и (или) апелляционной инстанциях.

————————————————————————————————
[1] Дата вступления в силу Федерального закона 1 января 2013 г.
[2] См.: Васяев А.А. Исследование доказательств в ходе судебного следствия в суде апелляционной инстанции // Адвокат. 2011. № 6.
[3] Определение от 15 января 2008 г. № 220-О-П «По запросу Всеволожского городского суда Ленинградской области о проверке конституционности главы 44, ч. 6 ст. 388, ч. 1 ст. 402 и ч. 6 ст. 410 Уголовно-процессуального кодекса РФ».
[4] Определение от 15 января 2008 г. № 220-О-П «По запросу Всеволожского городского суда Ленинградской области о проверке конституционности главы 44, ч. 6 ст. 388, ч. 1 ст. 402 и ч. 6 ст. 410 Уголовно-процессуального кодекса РФ».
[5] Определение Конституционного Суда РФ от 24 марта 2005 г. № 136-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Мухаметшина Равиля Ибраевича на нарушение его конституционных прав положениями статей 367, 368, 369 и 370 Уголовно-процессуального кодекса РФ».
[6] Уголовное дело № 1-79/10 // Архив Вологодского городского суда. 2011.
[7] Определение Конституционного Суда РФ от 13 октября 2009 г. № 1169-О-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Бабунидзе Бондо Арчиловича на нарушения его конституционных прав ч. 2 ст. 292 Уголовно-процессуального кодекса РФ».

Примерная форма апелляционной жалобы на приговор мирового судьи (с ходатайством об исследовании судом апелляционной инстанции доказательств, которые не были исследованы судом первой инстанции) (подготовлено экспертами компании «Гарант»)

В [ наименование суда апелляционной инстанции ]
[ место нахождения ]

[ процессуальное положение по делу ]:
[ Ф. И. О. полностью ]
[ адрес, телефон, факс, адрес электронной почты ]

Уголовное дело N [ значение ]

Апелляционная жалоба на приговор мирового судьи
(с ходатайством об исследовании судом апелляционной инстанции доказательств, которые не были исследованы судом первой инстанции)

Приговором мирового судьи [ Ф. И. О. полностью ] судебного участка N [ значение ] [ наименование населенного пункта ] от [ число, месяц, год ] (далее — приговор) [ Ф. И. О. осужденного ] признан виновным в совершении преступления, предусмотренного [ часть, статья ] Уголовного кодекса РФ, и привлечен к уголовной ответственности в виде [ указать меру наказания, определенную судом ].

Я не согласен с указанным приговором мирового судьи, поскольку [ указать доводы заявителя со ссылками на соответствующие нормы права, свидетельствующие о незаконности, необоснованности или несправедливости приговора ].

Таким образом, обжалуемый приговор [ указать одно из оснований, предусмотренных статьей 389.15 Уголовно-процессуального кодекса РФ ].

Вместе с тем для подтверждения указанных доводов считаю необходимым при рассмотрении судом апелляционной инстанции настоящей жалобы [ указать, какие именно доказательства, не исследованные судом первой инстанции, должны быть исследованы ].

Исследование указанных доказательств судом первой инстанции было невозможным, поскольку [ указать, почему ходатайство о приобщении и исследовании указанных доказательств не было заявлено в суде первой инстанции ].

На основании изложенного и руководствуясь статьями 389.1, 389.6, 389.15, 389.20 Уголовно-процессуального кодекса РФ,

1. Обвинительный приговор мирового судьи [ Ф. И. О. полностью ] судебного участка N [ значение ] [ наименование населенного пункта ] от [ число, месяц, год ] в отношении [ Ф. И. О. подсудимого ] отменить, вынести оправдательный приговор по делу.

2. Исследовать в судебном заседании [ указать доказательства, которые не были исследованы судом первой инстанции ].

1. Документы, подтверждающие доводы лица, подающего жалобу.

[ подпись, фамилия, инициалы лица, подписавшего жалобу ]

[ число, месяц, год ]

Актуальная версия заинтересовавшего Вас документа доступна только в коммерческой версии системы ГАРАНТ. Вы можете приобрести документ за 54 рубля или получить полный доступ к системе ГАРАНТ бесплатно на 3 дня.

Купить документ Получить доступ к системе ГАРАНТ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.

Примерная форма апелляционной жалобы на приговор мирового судьи (с ходатайством об исследовании судом апелляционной инстанции доказательств, которые не были исследованы судом первой инстанции)

Разработана: Компания «Гарант», ноябрь 2015 г.

Сам себе адвокат

защита прав в суде без адвоката

Представление новых доказательств в суде апелляционной инстанции

Представление новых доказательств в суде апелляционной инстанции

Представление новых доказательств в суде апелляционной инстанции не обходимо умело использовать, учитывать ряд особенностей апеляционного судопроизводства.

Читайте так же:  Продолжительность рабочего времени педагога организатора

Право на представление новых доказательств на стадии апелляции вытекает из положений ч. 1.1 ст. 389.6 УПК РФ. В ч. 6 ст. 389.13 УПК РФ закреплена возможность исследовать новые доказательства в апелляционном заседании, а в ч. 6.1 этой статьи говорится, что для этого требуются уважительные причины.

Оценка уважительности причин полностью зависит от усмотрения суда. Ни УПК РФ ни Пленум ВС РФ не дают никаких критериев «уважительности». В пункте 12 постановления от 27.11.2012 № 26 «О применении норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в суде апелляционной инстанции» только констатируется, что под «предусмотренной проверкой доказательств судом апелляционной инстанции следует понимать исследование доказательств, получивших оценку суда первой инстанции, а также исследование имеющихся в деле доказательств, которые не были исследованы судом первой инстанции, а равно исследование по тем же правилам новых доказательств, представленных сторонами».

Отсюда задача защиты в суде апелляционной инстанции привлечь внимание суда к своим новым доказательствам и доводам.

К новым доказательствам относятся доказательства, которые не исследовались в суде первой инстанции. Новыми доводами являются доводы, которые по иному трактуют исследованные судом первой инстанции доказательства . В УПК РФ нет каких-либо ограничений на использование новых доводов.

Из сказанного выше следует, что сторона не имеет права просто так представить в апелляционный суд новые доказательства, то есть, доказательства которые не исследовались в суде первой инстанции и не имелись в материалах уголовного дела на конец предварительного расследования. Для этого нужно заявить специальное ходатайство в соответствии с ч. 1.1 ст. 389.6 УПК РФ, которое излагается в тексте апелляционной жалобы. В тексте ходатайства необходимо объяснить, почему эти доказательства не были представлены ранее.

Изначально новые доказательства попадают к судье, который вынес приговор. В соответствии с ч. 1 ст. 389.6 УПК РФ этот судья обязан проверить, кроме прочего, перечень прилагаемых к апелляционным жалобе, представлению материалов, которые могут быть связаны с заявленными новыми доказательствами.

Судья апелляционного суда к который будет решать организационные вопросы, перечисленные в ст. 389.11УПК РФ, при поступлении дела в апелляцию так же не принимает решение о том, будут ли исследоваться новые доказательства. Однако если сторона требует вызова новых свидетелей, то решение этого вопроса начинается именно на этом этапе. То есть, именно этот судья, в силу п. 2 ч. 1 ст. 389.11 УПК РФ, решает, вызывать ли свидетелей в апелляционное заседание.

Вопрос о том, исследовать новые доказательства или нет, решается именно на этапе судебного заседания апелляционного суда в соответствии с ч. 6 ст. 389.13 УПК РФ, но с учетом положений ч. 6.1 ст. 389.13 УПК РФ в которой закреплено, что для исследования новых доказательств требуется уважительная причина, по которой сторона не имела возможности представить их ранее.

Если суд апелляционный инстанции не примет никакого решения по ходатайству об исследовании новых доказательств, то это будет основанием для обжалования апелляционного определения в кассационном порядке. Отсутствие решения по ходатайству со стопроцентной вероятностью повлечет отмену апелляционного решения ввиду грубого нарушения норм УПК РФ.

Наибольшую сложность заключается доказывании уважительности причин не предоставления доказательств в суд первой инстанции. Сторона молчала о доказательстве на предварительном следствии и в суде первой инстанции. Практика показывает, что апелляционному суду как правило невыгодно приобщать новые доказательства, так как это может повлечь необходимость принимать решения по изменению приговора. Но даже в случае отказа в удовлетворении жалобы суду придется отдельно оценивать новые доказательства и мотивировать причины их отвержения.

Если стороне заявляла ходатайство о производстве повторной экспертизы в суде первой инстанции, а возможно и на следствии, но ей было отказано в удовлетворении такого ходатайства, тогда необходимо повторить свое требование в апелляционной жалобе и приложить к нему заключение экспертизы, которую, например, защита провела во внесудебном порядке за свой счет.

Получается, что после отказа суда защите ничего не оставалось, как собирать доказательства самостоятельно и провести экспертизу своими силами. В связи с этим защита и просит исследовать это новое доказательство, которое она могла представить в суде первой инстанции, так как надеялась, что суд пойдет навстречу. В этом случае у суда апелляционной инстанции будет основание признать причину непредоставления доказательства уважительной.

Недостаток приведенного способа заключается в том, что его можно применить, только если сторона защиты начала заявлять требования в суде первой инстанции или на следствии. Таким образом, предполагается, что у стороны есть заранее продуманная тактика, которую необходимо начать реализовывать на ранних стадиях.

. Еще один вариант убедить апелляционный суд приобщить к делу и дать оценку новому доказательству — увязать его со «старыми». Если дело вызывает сомнения, есть очевидные бреши в доказательственной базе, то суд может не слишком придираться к причинам непредоставления доказательств ранее.

Лучший всего привязать новое доказательство к тем противоречиям, которые имеются в иных доказательствах. В таком случае, новое доказательство указывает на больные места в уголовном деле, указывает на имеющиеся противоречия в доказательственной базе.

Заявляя о рассмотрении нового доказательства, не стоит ссылаться на несущественные процедурные нарушения, так как желаемого результата это не даст.

Ходатайство о доказательствах в апелляции

Когда суд при рассмотрении дела необоснованно отклонил документы и не учел позицию одной из сторон о необходимости их приобщения к делу, можно подать ходатайство о доказательствах в апелляции. При условии, что стороны или третьи лица воспользовались правом апелляционного обжалования.

Разрешение гражданского дела может проходить в несколько этапов. Это первая инстанция (разрешение по существу) при первом обращении в суд, апелляция, кассация и надзор. Апелляционное обжалование предполагает проверку вышестоящим судом правильность применения норм материального и процессуального права судом первой инстанции.

Заявитель должен не только представить ходатайство о доказательствах в апелляции в письменной форме, но и доказать ряд обстоятельств. Только тогда суд удовлетворит такую просьбу, приобщит доказательства и учтет их при рассмотрении апелляционной жалобы на решение суда. Каким образом это сделать? Об этом расскажем ниже. Если необходима индивидуальная консультация, на сайте доступна помощь дежурного юриста.

Ходатайство о доказательствах в апелляции

Пример ходатайства о доказательствах в апелляции

Ходатайство о доказательствах в апелляции

Решением Бакчарского районного суда Томской области от 14.02.2021 г. по исковому заявлению Коваленко Александры Игоревны к Коваленко Константину Павловичу о лишении родительских прав в отношении общего несовершеннолетнего ребенка, Коваленко Ирины Константиновны, в удовлетворении исковых требований отказано. Судом на органы опеки и попечительства возложена обязанность контроля за исполнением Коваленко К.П. родительских обязанностей по отношению к ребенку.

Читайте так же:  Условия приватизации квартиры по договору социального найма

В соответствии с определением суда о принятии вышеуказанного искового заявления к производству со ссылкой на ст. 69 СК РФ и п. 11 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 г. на Истца возложена обязанность предоставить доказательства по гражданскому делу, подтверждающие наличие обоснованной угрозы для жизни и здоровья ребенка, а также вины Ответчика.

Истцом заявлено ходатайство о приобщении документов, подтверждающих факт невыплаты в течение 4-летнего периода алиментов на содержание ребенка, а также о вызове свидетелей для подтверждения, что действия Ответчика свидетельствуют об отсутствии заботы о нравственном и физическом развитии ребенка, его обучении, подготовке к общественно полезному труду. Судом ходатайства отклонены со ссылкой на то, что указанные обстоятельства не входят в круг доказывания по данному гражданскому делу.

Поскольку судом первой инстанции неправильно определен предмет доказывания по делу, так как свои требования я основывала не на жестоком обращении Ответчика с ребенком, отказ суда в вызове свидетеля и приобщении документов полагаю необоснованным. Данное обстоятельство является уважительной причиной предоставить доказательства в суд апелляционной инстанции.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 327.1 ГПК РФ,

  1. Приобщить к материалам дела следующие доказательства: постановление ОСП Бакчарского района о возбуждении исполнительного производства в отношении Ответчика, выписка из банковского счета Истца, справка ОСП Бакчарского района о размере задолженности по алиментам.
  2. Вызвать в судебное заседание по рассмотрению апелляционной жалобы свидетелей (список прилагается)
  1. Копия ходатайства
  2. Список свидетелей с указанием адресов места жительства и обстоятельств, которые они могут пояснить
  3. Копия постановления судебного пристава-исполнителя
  4. Копия справки о размере задолженности по алиментам
  5. Копия выписки о движении денежных средств расчетного счета истца

11.03.2021 г. Коваленко А.И.

Как составить и подать ходатайство о доказательствах в апелляции

Основным условием, при котором возможно (но не обязательно) удовлетворение судом ходатайства о доказательствах в апелляции, является:

  • невозможность предоставления их в суд первой инстанции или
  • отказ при рассмотрении дела по существу удовлетворить ходатайство о приобщении документов, об истребовании доказательств, о судебном поручении, о фальсификации доказательств, о назначении повторной экспертизы и т.п.

Что такое невозможность предоставления в суд первой инстанции? Это ситуация, когда о существовании таких доказательств по гражданскому делу стороне было не известно, она не располагала такими сведениями и не могла располагать. Сюда же относятся и случаи отказа принять их в суде первой инстанции. Но не любого отказа, а по причине:

  • неправильного установления судом, который рассматривал дело по правилам подсудности по существу, подлежащих доказыванию обстоятельств по данному гражданскому делу;
  • невыяснения всех юридических обстоятельств данного дела;
  • ненадлежащего уведомления стороны о времени и месте судебного заседания, неучастие лица по уважительным причинам (о чем было известно суду), что сделало невозможным представить в суд доказательства и др.

В случае отказа суда оказать содействие в истребовании документов у граждан и организаций или приобщить какие-то документы, заявителю придется обосновать их важность и значение для рассмотрения дела. Со ссылкой на правовые нормы (например, отклонена независимая оценка рыночной стоимости, значит, ссылаемся на закон об оценочной деятельности).

Ходатайство о доказательствах в апелляции должно содержать перечень доказательств, которые необходимо приобщить и исследовать при рассмотрении апелляционной жалобы. Поскольку особенностью апелляции является отсутствие предварительного судебного заседания, документ желательно подать одновременно с жалобой.

Рассмотрение судом ходатайства о доказательствах в апелляции

При принятии апелляционной жалобы, суд первой инстанции, т.е. тот, который вынес соответствующее решение, проверяет наличие новых доказательств. При этом ходатайство о доказательствах в апелляции по существу он не разрешает – это прерогатива суда апелляционной инстанции.

Суд обязан рассмотреть ходатайство и вынести мотивированное определение. В нем указывается позиция суда – принять или отклонить. И мотивы, по которым суд считает доказанным или недоказанным невозможность представления таких доказательств суду первой инстанции по независящим от заявителя причинам. Такое определение может быть вынесено судом, как в совещательной комнате, так и с занесением в протокол судебного заседания. Но ссылка на него обязательно содержится в постановлении по результатам рассмотрения жалобы.

Ходатайство о доказательствах в апелляции на самом деле обосновать достаточно сложно, поэтому в интересах сторон активно вести дело и пользоваться правами и обязанностями лиц, участвующих в деле, на всех стадиях рассмотрения дела.

Уточняющие вопросы по теме

Я обратилась в суд с иском о взыскании задолженности по договору займа. В иске не указала свидетелей, посчитав, что выписки о переводе денежных средств их Сбербанка будет достаточно. Суд оставил иск без удовлетворения, из-за недостаточности доказательств. Могу ли сейчас подать апелляционную жалобу?

Нужно смотреть решение и материалы дела, чтобы однозначно сказать о возможности положительного решения по апелляционной жалобе, с учетом представления дополнительных доказательств. В любом случае, посоветуем обжаловать решение, приложив ходатайство о доказательствах в апелляции. При составлении жалобы рекомендуем обратиться за помощью к профессиональному юристу.

Что означает фраза в Протоколе судебного заседания: “Ходатайств об исследовании письменных доказательств не поступило” и в каком случае она пишется?

Эта фраза означает, что в суде апелляционной инстанции письменные доказательства не оглашались, поскольку стороны не заявили об этом.
Статья 327 ГПК РФ: После объяснений лица, подавшего апелляционную жалобу, или прокурора, если им принесено апелляционное представление, и других лиц, участвующих в деле, их представителей суд апелляционной инстанции при наличии соответствующих ходатайств оглашает имеющиеся в деле доказательства, после чего переходит к исследованию новых принятых судом доказательств.

Источники


  1. Поттешер, Ф. Знаменитые судебные процессы / Ф. Поттешер. — М.: Прогресс, 2013. — 302 c.

  2. Репин, В.С. Настольная книга нотариуса (теория и практика); М.: Юрилическая литература, 2013. — 288 c.

  3. Комаров, С. А. Общая теория государства и права / С.А. Комаров. — М.: Издательство Юридического института, 2012. — 608 c.
  4. Рассел, Джесси Академия юриспруденции — Высшая школа права «Адилет» / Джесси Рассел. — М.: VSD, 2013. — 537 c.
  5. Ромашкова И. И. Жилищное право; Питер — Москва, 2009. — 160 c.
Ходатайство об исследовании доказательств в апелляционной инстанции
Оценка 5 проголосовавших: 1

ОСТАВЬТЕ ОТВЕТ

Please enter your comment!
Please enter your name here